Здравствуйте, в этой статье мы постараемся ответить на вопрос: «8 важных аспектов в трудовом договоре с высококвалифицированным специалистом». Если у Вас нет времени на чтение или статья не полностью решает Вашу проблему, можете получить онлайн консультацию квалифицированного юриста в форме ниже.
Основной критерий, определяющий возможность привлечения ВКС, — условия будущего трудового договора. Существенное и обязательное условие — зарплата высококвалифицированного иностранного специалиста (включая надбавки, премии, отпускные), для нее установлен минимальный необходимый уровень.
Не забудьте внести корректировки в локальные документы
Ввиду изменений компаниям нужно подкорректировать локальные нормативные акты, в частности — правила внутреннего трудового распорядка (ПВТР).
Нужно внести правки в пункты о предоставляемых работникам-иностранцам гарантиях, в раздел о приёме на работу, отстранении и увольнении. Правила о том, что работники-иностранцы обязаны приобрести ДМС или об обеспечении их платной медицинской помощью за счёт работодателя следует исключить. Если в трудовом договоре есть условие о праве работодателя оплачивать работникам-иностранцам медуслуги, такое условие можно оставить и в ПВТР.
Подготовьте приказ о внесении изменений в ПВТР. Учтите мнение профсоюза (при его наличии). Ознакомьте всех сотрудников под подпись с новой редакцией ПВТР.
Актуальная судебная практика
Анализ судебной практики показывает, что большинство дел связаны с привлечением ВКС к административной ответственности за неисполнение обязанности по своевременному убытию из РФ или продлению полисов ДМС. Судьи рассматривают в качестве смягчающих обстоятельств наличие в Российской Федерации семьи, беременность супруги, проживание супруги и детей в РФ, социально значимой работы. В таких случаях не применяется административное выдворение, но налагается штраф (№ 5-200/2019 Московского районного суда, № 4А-771/2019 Фрунзенского районного суда Санкт-Петербурга).
Значительное количество административных дел заведены в отношении работодателей, не исполняющих своевременно обязанности по постановке на учет ВКС и оформления отчетных документов (дело № 7А-327/2019 Новосибирского областного суда, № 12-206/2018 Верховного суда республики Крым).
Нередки и дела о мошенничестве различных фирм, предлагающих посреднические услуги по оформлению высококвалифицированного иностранного работника, ответственность и риски нести придется и самому работнику. Речь идет о фирмах-однодневках и схемах, когда официально работник нетрудоустроен, все документы оказываются сфальсифицированными.
ОСОБЕННОСТИ РАБОТЫ ВКС ВНЕ ТЕРРИТОРИИ ДЕЙСТВИЯ РАЗРЕШЕНИЯ НА РАБОТУ
Территория действия разрешения на работу иностранных высококвалифицированных специалистов может включать в себя несколько регионов России. Но чтобы внести дополнительный регион в разрешение, работодатель должен иметь в этом регионе обособленное подразделение. Бывают ситуации, когда ВКС нужно выполнить свою работу вне территории действия, указанной в разрешении. Для таких случаев, установлены следующие правила:
- при направлении ВКС в служебную командировку — непрерывная продолжительность работы за пределами субъекта РФ, указанного в разрешении на работу, не должна превышать 30 календарных дней ежегодно, в течение срока действия разрешения на работу;
- если обычная работа ВКС осуществляется в пути или носит разъездной характер и это предусмотрено его трудовым договором — общая продолжительность такой работы за пределами субъекта РФ, указанного в разрешении на работу, не ограничена.
Принять на работу высококвалифицированного иностранца могут:
- научные, научно-технические и образовательные организации (высшие и средние профессиональные, за исключением духовных);
- медицинские учреждения;
- коммерческие предприятия;
- аккредитованные в РФ представительства и филиалы иностранных юридических лиц;
- некоммерческие физкультурно-спортивные организации и спортивные федерации (кроме должностей из перечня, утвержденного приказом Минспорта № 892 от 21.09.2015, — врач по спортивной медицине спортивных сборных команд, главный тренер спортивной сборной команды Российской Федерации и пр., всего 17 наименований).
Важно! В соответствии с п. 1.2-1.3 ст. 13.2 ФЗ 115, иностранцев в статусе высококвалифицированных специалистов не вправе привлекать:
- для занятия проповеднической (иной религиозной) деятельностью;
- для торгового обслуживания покупателей в процессе розничной торговли товарами народного потребления, кроме должностей координирующих — товаровед, директор по финансам.
Также ВКС нельзя:
- находиться на государственной и муниципальной службе;
- проходить службу в составе экипажа военных морских и авиационных судов РФ;
- быть командиром гражданского самолета;
- работать на объектах, связанных с обеспечением безопасности, и пр.
Могут ли аннулировать разрешение на работу
Причины для аннулирования сформулированы в ст. 18 ФЗ 115 (ред. от 27.12.2019):
- выступление за насильственное изменение конституционного строя РФ;
- финансирование, планирование террористических актов;
- административное наказание (выдворение, депортация и пр.) в течение пяти лет, предшествовавших дню подачи заявления о выдаче разрешения на работу;
- использование поддельных или подложных документов;
- вступивший в силу приговор суда;
- непогашенная судимость;
- два и более раз в течение одного года привлечение к административной ответственности за нарушение законодательства РФ в части режима пребывания;
- выезд в иностранное государство для проживания;
- нахождение за пределами РФ более 6 месяцев;
- наркомания, отсутствие сертификата об отсутствии ВИЧ-инфекции, наличие инфекционного заболевания, представляющего опасность для окружающих;
- признание нежелательным для пребывания;
- предоставление работодателю поддельных или подложных документов либо заведомо ложных сведений.
Директор приказом перевел всех на неполную рабочую неделю и сократил зарплату
Для того, чтобы ответить на этот вопрос, перечитаем Трудовой кодекс. В ч. 1 ст. 129 Трудового кодекса написано, что зарплата — это вознаграждение сотрудника за труд, а также компенсационные и стимулирующие выплаты. Премиальные выплаты также входят в состав заработной платы. Так что, отвечая на вопрос, можно подтвердить — да, премии включены в зарплату ВКС. Но с зарплатой высококвалифицированного сотрудника нужно быть аккуратным — нельзя часть зарплаты указать как оклад, а часть — в виде премий. Зарплата ВКС может быть выше 167 тысяч рублей на размер премий, но не может быть ниже этой суммы.
Нет, зарплата ВКС не может быть снижена, и за этим строго следят.
- Работодатель обязан ежеквартально подавать уведомление о выплате заработной платы иностранцу с высокой квалификацией.
- За тем, чтобы зарплата выплачивалась полностью следят и налоговые службы.
Мы писали о проблемах работодателя, который не хочет платить зарплату ВКС в статье «ВКС в обычного визового иностранца?
Вп. 11 ст. 13.2 115-ФЗ указано, что в течение 30 рабочих дней со дня досрочного расторжения договора, ВКС имеет право найти другого работодателя и заключить новый трудовой договор. Если же он не успел найти новую работу на территории России в этот срок, ему придется уехать из страны.
Для того, чтобы принять на работу ВКС недостаточно одной высокой зарплаты, нужно подготовить целый пакет документов, например, разрешение на работу. О том, как оформить этот документ, читайте в нашей Базе знаний в статье «Разрешение на работу ВКС». Сотрудники компании «ЦВТМ» помогут вам оформить такое разрешение, а также проконсультируют по всем вопросам, связанным с начислением зарплаты иностранным ВКС.
Требования к работодателям
Привлекать высококвалифицированных иностранных специалистов вправе:
- российские коммерческие организации;
- российские научные организации;
- образовательные учреждения профессионального образования;
- учреждения здравоохранения;
- организации, осуществляющие научную, научно-техническую и инновационную деятельность, экспериментальные разработки, испытания, подготовку кадров в соответствии с государственными приоритетными направлениями развития науки, технологий и техники РФ, при наличии у них в случаях, предусмотренных законодательством РФ, государственной аккредитации;
- филиалы иностранных юридических лиц, аккредитованные в установленном порядке на территории РФ.
Дополнительно эти организации должны отвечать следующим требованиям:
- в течение двух лет до дня подачи ходатайства о привлечении высококвалифицированных иностранных специалистов они не подвергались административному наказанию за незаконное привлечение к трудовой деятельности в РФ иностранных граждан или лиц без гражданства;
- они не имеют на момент подачи такого ходатайства неисполненных постановлений о назначении административного наказания за совершение указанных административных правонарушений.
Льготы для работодателей и ВКС
Высококвалифицированные специалисты имеют большое количество льгот по сравнению со всеми иными иностранными гражданами. В частности:
1. В соответствии с п. 2 ст. 13.2 Закона «Об иностранных гражданах» ВКС имеют право осуществлять трудовую деятельность без учета квот (в том числе квот на выдачу иностранным гражданам приглашений на въезд в Российскую Федерацию и квот на выдачу иностранным гражданам разрешений на работу).
2. Разрешения на работу выдаются ВКС на срок действия заключенного трудового договора или гражданско-правового договора на выполнение работ (оказание услуг) с приглашающим его работодателем или заказчиком работ (услуг), но не более чем на 3 года. Указанный срок действия разрешения на работу может быть неоднократно продлен на срок действия трудового договора или гражданско-правового договора на выполнение работ (оказание услуг), но не более чем на 3 года для каждого такого продления. Следует учитывать, что в соответствии с разъяснениями ФМС России, несмотря на то, что разрешение на работу ограничено трехлетним сроком, трудовой договор может быть заключен на срок более трех лет либо иметь неограниченный срок действия.
3. В случае если в соответствии с трудовым договором предполагается, что ВКС будет работать на территориях двух и более субъектов Российской Федерации, он имеет право получить разрешение на работу, действующее на территориях этих субъектов Российской Федерации. Разрешения на работу высококвалифицированных специалистов, действующие в нескольких субъектах, выдаются только в Москве, в отделении на ул. Верхней Радищевской.
Что еще следует знать?
Работодателям и зарубежным профессионалам следует обратить особое внимание на следующие моменты:
- Срок действия всех документов, выдаваемых членам семьи работника, привязан ко времени окончания разрешения на осуществление труда. Поэтому зарубежный ВКС несёт ответственность перед своими родственниками за законность их пребывания в РФ.
- Работодатель рискует тем, что самостоятельно определяет соответствие иностранного профессионала его трудовой функции при приёме на работу. В случае ошибки уволить такого работника будет непросто.
- Работник должен иметь действующий в России медицинский страховой полис либо иметь право на получение медицинской помощи на основании договора, заключённого работодателем.
Использование труда зарубежного высококвалифицированного работника имеет свои подводные камни. Учёт всех законодательных нюансов поможет извлечь максимальную пользу из сотрудничества с ним, избежав при этом проблем со стороны миграционных органов.
Как оформить на работу иностранного ВКС?
Непосредственно сам процесс оформления на работу иностранного высококвалифицированного сотрудника и заключение с ним трудового договора можно условно разделить на 4 этапа, каждый требует соблюдения определенных миграционных и гражданско-правовых процедур, предоставления списка конкретных документов в уполномоченные государственные органы.
| Этапы | Описание необходимых процедур |
| первый |
|
| второй |
|
| третий | получение иностранным высококвалифицированным сотрудником рабочей визы со статусом ВКС в российском консульстве за рубежом. |
| четвертый |
|
Какие требования предъявляются к работодателям?
Определенные требования предъявляются не только к наемным иностранным работникам, но и к непосредственным компаниям, привлекающим для работы таких специалистов. Они должны выполнять некоторые действия в соответствии с законодательством:
- зарплаты высококвалифицированных специалистов не должны быть меньше установленных законом минимальных размеров;
- если специалист изменяет свое имя, фамилию или отчество, то именно работодатель должен оповестить об этом государственные органы;
- ежеквартально в МВД передаются отчеты относительно выплаченных денежных средств наемным работникам;
- передается в ФМС информация о том, что предоставляется гражданину неоплачиваемый отпуск на срок, превышающий 1 месяц;
- если нарушаются условия договора работником, то о данном факте следует уведомлять ФМС, а также ФСБ, если вовсе самовольно гражданин оставляет место пребывания или работы.
Ответственность за нарушения несет не только иностранец, но и работодатель, поэтому перед привлечением какого-либо специалиста на работу следует убедиться, что он действительно является образованным, квалифицированным и надежным работником.
Порядок подачи уведомлений о привлечении иностранных работников
Работодатель или заказчик работ (услуг), привлекающие и использующие для осуществления трудовой деятельности иностранного гражданина, обязаны уведомлять территориальный орган федерального органа исполнительной власти в сфере миграции в субъекте Российской Федерации, на территории которого данный иностранный гражданин осуществляет трудовую деятельность, о заключении и прекращении (расторжении) с данным иностранным гражданином трудового договора или гражданско-правового договора на выполнение работ (оказание услуг) в срок, не превышающий трех рабочих дней с даты заключения или прекращения (расторжения) соответствующего договора.
Срок подачи уведомления исчисляется со следующего дня с даты заключения (расторжения) соответствующего договора.
Бланк уведомления заполняется разборчиво от руки или с использованием технических средств (пишущей машинки, компьютера) на русском языке. При заполнении уведомления не допускается: зачеркивания, использование сокращенных слов (кроме официальных), аббревиатур (кроме официальных) и исправления.
В случае недостаточности знакомест в соответствующем поле уведомления заполняются дополнительный лист(ы) к уведомлению с обязательным указанием в нем порядкового номера и наименования поля, в которое вносится недостающая информация, а также фамилии, имени, отчества (при наличии) иностранного гражданина (лица без гражданства), в отношении которого представляется уведомление.
Уведомление и приложение к нему, состоящие из двух и более листов, прошиваются и пронумеровываются, о чем на обороте последнего листа заверительная запись, которая должна содержать информацию о количестве подшитых листов, фамилию, инициалы и подпись лица, представляющего уведомления.
Уведомления представляется в отношении каждого иностранного гражданина (лица без гражданства), с которым работодатель или заказчик работ (услуг) заключил или прекратил (расторг) трудовой договор или гражданско-правовой договор на выполнение работ (оказание услуг).
В уведомлении должны быть заполнены все соответствующие поля.
Формы указанных уведомлений, порядок их представления регламентируются приказом МВД России от 30.07.2020 № 536.
Способы подачи уведомлений:
Уведомление может быть подано:
- представителем организации (при наличии документа, подтверждающего полномочия лица, представившего уведомление) на бумажном носителе в отдел по вопросам трудовой миграции Управления по вопросам миграции ГУ МВД России по Самарской области по адресу: 443022, г. Самара, ул. Кабельная, 13 А, подъезд № 2, окно № 24;
- отправлено почтовым отправлением с описью вложения и уведомлением о вручении;
- направлено в форме электронного документа через Единый портал государственных и муниципальных услуг (функций).
Обращаем внимание, что при направлении уведомления в электронной форме используется усиленная квалифицированная электронная подпись.
Могут ли аннулировать разрешение на работу
Причины для аннулирования сформулированы в ст. 18 ФЗ 115 (ред. от 27.12.2019):
- выступление за насильственное изменение конституционного строя РФ;
- финансирование, планирование террористических актов;
- административное наказание (выдворение, депортация и пр.) в течение пяти лет, предшествовавших дню подачи заявления о выдаче разрешения на работу;
- использование поддельных или подложных документов;
- вступивший в силу приговор суда;
- непогашенная судимость;
- два и более раз в течение одного года привлечение к административной ответственности за нарушение законодательства РФ в части режима пребывания;
- выезд в иностранное государство для проживания;
- нахождение за пределами РФ более 6 месяцев;
- наркомания, отсутствие сертификата об отсутствии ВИЧ-инфекции, наличие инфекционного заболевания, представляющего опасность для окружающих;
- признание нежелательным для пребывания;
- предоставление работодателю поддельных или подложных документов либо заведомо ложных сведений.