Здравствуйте, в этой статье мы постараемся ответить на вопрос: «Реальные, консенсуальные и формальные договоры». Если у Вас нет времени на чтение или статья не полностью решает Вашу проблему, можете получить онлайн консультацию квалифицированного юриста в форме ниже.
Эти контракты различаются в зависимости от характера передачи богатства, опосредованной контрактом. Договор безвозмездного пользования — это договор, в котором финансовое вознаграждение одной стороны приводит к предоставлению финансового вознаграждения другой стороной. В договоре без возмещения имущественная выгода начисляется только одной стороне, а от другой стороны не поступает никакого возмещения.
Возмездные и безвозмездные договоры.
Таким образом, договор купли-продажи является денежным договором и, как правило, не может быть исполнен безвозмездно. Напротив, договор дарения по своей правовой природе является безвозмездным договором и, как правило, не может представлять собой компенсацию.
Некоторые контракты могут быть как возмездными, так и безвозмездными. Например, договор поручения является возмездным, если агент получает вознаграждение за оказанные услуги, и не возмездным, если такое вознаграждение не выплачивается («Основные принципы гражданского права», 1991, § 115).
Взаимосогласованный договор — это договор, условия которого согласованы всеми сторонами договора, и такие договоры составляют большинство.
Договор подписки — это договор, в котором только одна сторона составляет условия договора, а другая сторона может заключить договор только в одном направлении, согласившись с условиями, составленными другой стороной. Другого способа заключить этот договор не существует. Эти условия изложены в той или иной форме или другом стандартном формате.
Общие положения о реальных и консенсуальных соглашениях
Прямых юридических указаний, позволяющих различать эти виды договоров, не существует. Этот вопрос является теоретическим, и юристы-теоретики уже давно придумали все возможные различия между реальными и консенсуальными сделками.
Фактические договоры отличаются от консенсуальных главным образом моментом их заключения, т.е. моментом, когда права и обязанности возникают в связи с фактом достижения соглашения. Порядок определения момента заключения этих договоров определен в статье 433 Гражданского кодекса РФ (часть 1 данной нормы определяет момент заключения консенсуальных договоров, а часть 2 — момент заключения реальных договоров).
Консенсуальная сделка считается завершенной, когда стороны достигли соглашения по всем существенным условиям. С другой стороны, фактическая сделка считается заключенной только после передачи имущества.
В этой ситуации разница между реальным договором и договором по соглашению сторон заключается в моменте, с которого договор начинает действовать. Соглашения по согласию почти всегда требуют только подписания для вступления в силу, тогда как в реальной сделке документ не просто должен быть подписан. Требуется уступка предмета договора.
Виды договоров и соглашений
Договор как правовая конструкция известен ещё со времён римского права. У римлян, откуда берет истоки цивильное право, существовало разделение договоров на формальные и неформальные. Формальные договоры именовались “contractum” и подлежали исковой защите, а неформальные договоры назывались “pactas” и представляли собой устные договоренности сторон, которые не порождали защиту цивильным правом.
В современном гражданском праве договором признаётся соглашение, в соответствии с которым стороны берут на себя определенные обязательства друг перед другом, предусматривают ответственность за невыполнение этих обязательств.
В гражданском праве действует принцип диспозитивности, т.е. добровольности заключения соглашений. Если в уголовном праве нормы законодательства императивны, т.е. принуждают лицо к совершению тех или иных действий, то нормы цивильного права выполняются добровольно.
В отечественной цивилистике договоры подразделяют на два вида по различным признакам. Так, по моменту заключения бывают консенсуальные и реальные договоры. Консенсуальный договор вступает в силу с момента достижения сторонами соглашения. Реальный же договор считается заключённым в момент передачи имущества. Так, например, договор купли-продажи является консенсуальным, т.е. заключается по достижении сторонами соглашения.
Также договоры делятся на два вида по признаку удовлетворения встречного требования. Это возмездные и безвозмездные договоры. Так, договор купли-продажи является возмездным, а договор дарения – безвозмездным, т.е. у одаряемого не возникает обязанности передать что-либо дарителю, а лишь обязанность принять вещь в дар. Говоря иными словами, возмездным договор предполагает плату за передаваемое имущество или оказываемые услуги (к такому виду договоров относятся договор аренды, подряда и пр.).
Примеры реальных и консенсуальных договоров
Наиболее распространенным примером сделки консенсуального характера выступает договор купли-продажи, по которому обязанности у сторон наступают в момент согласования существенных условий, т. е. подписания соглашения (ст. 454 ГК РФ). Помимо купли-продажи примером консенсуальных соглашений могут послужить договоры поручения, подряда, кредита.
Договор займа, в свою очередь, представляет собой реальную сделку, согласование условий которой является недостаточным для того, чтобы договор был признан заключенным. Заключается он лишь в момент фактической передачи денежной суммы, определенной сторонами. Если договор займа подписан, но денежные средства не переданы, прав и обязанностей у сторон сделки не возникает, поскольку она считается незаключенной. Чтобы сделка вступила в силу вам нужно передать сумму займа.
Сделки могут быть классифицированы по различным основаниям.
1. По количеству сторон и направленности их воли сделки подразделяются на односторонние, двусторонние и многосторонние.
Односторонней признается сделка, для совершения которой в соответствии с законом, иными правовыми актами или соглашением сторон необходимо и достаточно выражения воли одной стороны (ст. 154 ГК).
К односторонним сделкам относятся, в частности, выдача доверенности, завещание, принятие наследства, отказ от наследства, выдача независимой гарантии.
По общему правилу односторонняя сделка создает обязанности только для лица, совершившего сделку (например, лицо, публично обещавшее награду, принимает на себя обязанность выплатить обещанную награду любому, кто совершил соответствующее действие).
Возложить обязанность на другого субъекта посредством собственного одностороннего волеизъявления недопустимо, за исключением случаев, предусмотренных законом либо соглашением с этим субъектом (например, ст. 1137 ГК допускает возложение на наследника исполнения за счет наследства какой-либо обязанности имущественного характера в пользу одного или нескольких лиц (отказополучателей), которые приобретают право требовать исполнения этой обязанности (завещательный отказ)).
Двусторонние сделки — сделки, для заключения которых необходимо выражение согласованной воли двух сторон. Двусторонние и многосторонние сделки называются договорами — соглашения двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей (ст. 420 ГК).
Примеры консенсуальных и реальных договоров в ГК РФ
Большинство гражданско-правовых договоров в ГК РФ сформулированы по типу консенсуальных.
Консенсуальные договоры в ГК РФ:
- договор купли-продажи,
- договор найма,
- договор поставки,
- договор поручения,
- агентский договор,
- договор строительного подряда,
- договор аренды в целом,
- договор лизинга,
- договор возмездного оказания услуг в целом и др.
Реальные договоры в ГК РФ:
- договор дарения, не связанный с обещанием дарения;
- договор ренты;
- договор аренды транспортного средства с экипажем;
- договор безвозмездного пользования, за исключением договора, по которому ссудодатель обязуется передать вещь ссудополучателю;
- договор перевозки;
- договор банковского вклада;
- договор хранения, не связанный с обязанностью профессионального хранителя принять вещь на хранение в будущем;
- договор страхования;
- договор доверительного управления имуществом и др.
Судебная практика также имеет важное значение для определения договора в качестве консенсуального или реального. Например, в решениях судов отмечается, что ст. 886 ГК РФ предусматривает два вида договоров хранения – реальный договор, правоотношения по которому наступают с момента передачи вещи, и консенсуальный договор, обязывающий принять на хранение вещь в будущем, особенно, если это касается профессионального хранителя.
Общие положения о реальных и консенсуальных соглашениях
Прямого указания на отличия рассматриваемых видов договоров в законе не приводится. Вопрос является теоретическим, и юристы-теоретики давно вывели все возможные отличительные признаки реальной и консенсуальной сделки.
Отличается реальный договор от консенсуального главным образом временем его заключения, т.е. моментом появления прав и обязанностей по факту достигнутых договоренностей. Порядок определения момента заключения рассматриваемых соглашений определен в ст. 433 ГК РФ (в ч. 1 данной нормы оговорен момент заключения консенсуального соглашения, а в ч. 2 – реального).
Консенсуальная сделка считается заключенной в момент достижения сторонами соглашения договоренности по всем его существенным условиям. Реальная же сделка признается заключенной исключительно после наступления момента передачи имущества.
При таких обстоятельствах отличие реального договора от консенсуального кроется в моменте, с которого соглашение начинает свое действие. Если для вступления в силу соглашения консенсуального характера в большинстве случаев достаточно его подписать, то по реальной сделке просто подписать документ мало – требуется передать предмет договора.
Понятие консенсуальных и реальных договоров
Разделение договоров на консенсуальные и реальные возникло еще в римском праве.
Однако, помимо этих двух типов договоров, римское право также выделяло вербальные договоры, которые заключались в устной форме, требовавшей лишь произнесения определенных слов и фраз (т.н. сакраментальная формула) и литеральные договоры, которые заключались посредством записи формулы в книги paterfamilias.
Российское гражданское законодательство не содержит легальных определений понятий «консенсуальные» и «реальные договоры», однако, их дифференциация четко прослеживается, как в Общей части ГК РФ (например, ст. 433), так и в нормах Особенной части обязательственного права, закрепляющих дефиниции различных видов договоров.
Деление договоров на консенсуальные и реальные имеет важное теоретическое и практическое значение, поскольку позволяет точно определить момент заключения договора. Это, в свою очередь, позволяет определить момент возникновения прав и обязанностей сторон договора, начало течения срока договора и т.д.
Консенсуальный договор (от лат. consensus — согласие) признается заключенным с момента согласования сторонами всех существенных условий для данного договора. Например, для договора поставки существенными условиями являются предмет договора и срок поставки. Если стороны договорились о предмете поставки, но не пришли к согласию по поводу сроков, то такой договор является незаключенным.
В гражданском праве установлена презумпция консенсуальности договоров (п. 1 ст. 433 ГК РФ). Это значит, что по общему правилу, если одна сторона направила другой оферту (предложение заключить договор с указанием всех существенных условий), а вторая сторона совершила акцепт (согласилась заключить договор на таких условиях), то такой договор считается заключенным.
Следует признать, что большинство конструкций договоров в ГК РФ являются консенсуальными.
В этой связи реальные договоры рассматриваются как некое исключение из общих правил. Подтверждение тому можно найти в п. 2 ст. 433 ГК РФ: «Если в соответствии с законом для заключения договора необходима также передача имущества, договор считается заключенным с момента передачи соответствующего имущества».
Реальный договор — (от лат. res — вещь) признается заключенным с момента передачи вещи (предмета договора) одной из сторон договора.
При заключении реального договора стороны также должны предварительно согласовать существенные условия договора, однако, для признания такого договора заключенным этого недостаточно – дополнительно требуется передача вещи.
Именно в этом заключается отличие реальных договоров от консенсуальных.
Реальный и консенсуальный договоры.
Какой договор является реальным, а какой — консенсуальным? С какого момента считается заключенным договор?
Одной из классификаций существующих типов договоров служит их деление на реальный и консенсуальный договоры. Отличие между ними заключается в определении момента вступления в силу договора. Консенсуальный договор считается заключенным с момента установления сторонами консенсуса по существенным условиям договора и юридического оформления этого согласия: наличие этого признака и дает определение консенсуальному договору.
Для заключения реального договора недостаточно установления согласия сторон. Реальный договор вступает в силу при вручении вещи, которую одна из сторон должна передать другой стороне, при достижении и юридическом закреплении согласия сторон. Реальным договором является договор, имеющий сложный юридический состав:
установление консенсуса сторон относительно существенных условий;
вручение одной стороной имущества.
Причем вручение вещи хронологически происходит всегда после установления консенсуса. Примером реального договора служит заём.
Разделение реальных и консенсуальных договоров закреплено в ст. 433 ГК. Реальность договора прямо определяется в ГК, по остаточному принципу консенсуальный договор — договор, о реальности которого не сказано в законе.
Какие договоры относятся к консенсуальным и реальным (пример)
К консенсуальным договорам относится большинство названных в ГК типов договоров, например договоры поручения, подряда, кредита. Реальных договоров немного, к ним относятся, например, договоры страхования, ренты, банковского вклада.
У некоторых видов договоров есть как реальные, так и консенсуальные разновидности. Договор дарения сконструирован как реальный договор, но договор обещания дарения — консенсуален. Договор непрофессионального хранения реален, а профессионального — консенсуален. С 01.06.2018 договор займа, за исключением договора, оформленного между гражданами является как консенсуальным, так и реальным. Договор займа между гражданами по-прежнему признается исключительном реальным (п. 1 ст. 807 ГК РФ). Подробности можно узнать из нашей статьи Договор займа реальный или консенсуальный.
Если в ГК в определении договора используется глагол «обязуется» относительно стороны договора — это является признаком консенсуального договора. Если используется глагол действия, к примеру, «передает» — это говорит о реальной модели договора. Это наглядно отражено в законной дефиниции договора дарения (п. 1 ст. 572 ГК).
Практическое значение классификации
Ключевое значение на практике имеет вручение имущества, требуемое при заключении реального договора. Если такое вручение имеет юридический дефект, то договор останется не заключенным (не путать с его недействительностью) и обязательства у сторон не возникнут.
Например, считается незаключенным договор банковского вклада, если вкладчик в момент его заключения был неплатежеспособным (определение ВС РФ от 22.11.2011 № 5-В 11-106).
Стороны, по мнению судебной практики, не способны по своему желанию изменить конструкцию договора с реальной на консенсуальную. Так, было сочтено незаконным упомянутое в договоре бюджетной ссуды (фактически — займа, то есть реального договора) указание на обязанность стороны предоставить заём (постановление ФАС Поволжского округа от 30.03.2004 № А 55-6633/03-14).
Итак, реальный договор отличается от консенсуального договора необходимостью вручения имущества при его заключении. Причем юридический дефект при вручении имущества может привести к незаключенности реального договора.
Теоретическая характеристика категории
Само существование консенсуальных договоров исходит из доктрины гражданского права, которая подразумевает равенство сторон практически во всех взаимных отношениях. Другими словами, такие обязательства являются выражением свободного, развитого гражданско-государственного строя. Основой консенсуальности в соглашениях является взаимное доверие сторон. Лица еще до заключения соответствующего соглашения выделяют субъективные права и обязанности, которые в дальнейшем должны быть реализованы. Консенсуальный договор подразумевает выполнение оговоренных прав и обязанностей, то есть идет упор на добрую совесть сторон. Характерным моментом подобных соглашений также является простая форма, при которой лица не дают друг другу каких-либо весомых гарантий.
Следует отметить, что соглашения представленного типа во всех случаях являются двухсторонними. Этот факт выведен не только в доктрине, но еще и в законодательной базе. Особенность консенсуальных договоров заключается в том, что стороны в таких соглашениях в равной степени имеют как права, так и обязанности. Поэтому возникающие из обязательств отношения являются наиболее полными и юридически правильными.
реальные и консенсуальные сделки
По моменту, к которому приурочивается их возникновение, сделки могут быть реальными и консенсуальными. Реальные сделки (от лат. «res» вещь) считаются совершенными, когда одновременно выполняются два условия: а) имеется соглашение, совершено волеизъявление в требуемой законом форме; б) произошла передача вещи. Примерами реальных сделок являются договоры займа (п. 1 ст. 807
Важно
ГК), хранения (п. 1 ст. 886 ГК), страхования (п. 1 ст. 957 ГК), перевозки груза (ст. 785 ГК). Все они считаются заключенными только после того, как одна из сторон передала другой соответствующее имущество. При займе необходима выдача суммы займа заемщику, при хранении передача вещи хранителю, при страховании уплата страховой премии или ее первого взноса, при перевозке сдача груза перевозчику.
Для заключения консенсуальных сделок (от лат.
Реальные (консенсуальные) договоры в гражданском обороте (В. Кияшко, “Право и экономика”, N 5, май 2004 г.)
Реальные (консенсуальные) договоры в гражданском обороте
Проблема реальности и (или) консенсуальности договора является актуальной для судебно-арбитражной практики, анализ которой позволяет сделать вывод о том, что сторонами, а в некоторых случаях и судом, не всегда правильно понимаются нормы действующего законодательства относительно правовой природы этих договоров.
Понятие реальных и (или) консенсуальных договоров в законодательстве не раскрыто. Это понятие традиционно для цивилистики и выведено доктриной гражданского права, что нашло свое отражение в п.1, 2 ст.433 ГК.
По общему правилу договор считается заключенным с момента достижения соглашения по всем его условиям. Это так называемый консенсуальный договор. Такие договоры признаются заключенными в момент получения лицом, направившим оферту, ее акцепта (п.1 ст.433 ГК РФ). Наличие соглашения в данном случае – это тот правовой минимум, при котором договор считается породившим правовые последствия. В гражданском обороте таких договоров большинство, и они, в принципе, являются традиционными для цивилистики.
Однако для заключения некоторых договоров законом может быть предусмотрена необходимость передачи имущества (п.2 ст.433 ГК РФ). Это реальные договоры, для заключения которых помимо достижения соглашения по всем существенным условиям необходима еще и передача имущества. Именно с момента передачи имущества такие договоры считаются заключенными. При этом передача имущества может состояться как в момент достижения соглашения по всем условиям договора, так может быть и отсрочена во времени. В любом случае передача имущества для таких договоров- это обязательное условие их заключения, окончательная реализация намерений сторон заключить договор, условия которого выражены в их соглашении. Следует отметить, что реальные договоры в гражданском праве встречаются гораздо реже, чем консенсуальные.
В.В. Груздев*(1) выделяет следующие типы: договор дарения, не связанный с обещанием дарения (ст.572 ГК РФ); договор ренты (ст.583 ГК РФ); договор безвозмездного пользования, за исключением договора, по которому ссудодатель обязуется передать вещь ссудополучателю (ст.689 ГК РФ); договор перевозки (ст.785 и 786 ГК РФ); договор займа (ст.807 ГК РФ)*(2); договор финансирования под уступку денежного требования, за исключением договора, по которому финансовый агент обязуется передать клиенту денежные средства в счет денежного требования клиента к третьему лицу (ст.824 ГК РФ); договор банковского вклада (ст.834 ГК РФ); договор хранения, не связанный с обязанностью профессионального хранителя принять вещь на хранение в будущем (п.1 ст.886 ГК РФ); договор страхования (п.1 ст.957 ГК РФ); договор доверительного управления имуществом (ст.1012 ГК РФ).
Перечень выделяемых В.В. Груздевым типов реальных договоров является неполным, поскольку он называет лишь договоры, которые находятся в ч.2 ГК РФ. Необходимо отметить, что полный перечень реальных договоров дать затруднительно, поскольку условие о реальности может быть предусмотрено помимо Гражданского кодекса и другим законом. В самом Кодексе в качестве реальных договоров можно выделить также соглашение о задатке (ст.380), договор залога имущества, подлежащего передаче залогодержателю (ст.341). Дискуссионной является правовая природа соглашения об отступном*(3).
Чем отличается реальный договор от консенсуального
Это договор, для заключения которого достаточно согласовать в требуемой форме все существенные условия (п. 1 ст. 432 ГК РФ).
Таких договоров большинство. К ним относятся, например, договоры купли-продажи (п. 1 ст. 454 ГК РФ), аренды зданий и сооружений (п. 1 ст. 650 ГК РФ), подряда (п. 1 ст. 702 ГК РФ), возмездного оказания услуг (п. 1 ст. 779 ГК РФ).
Реальный договор — это сделка, для заключения которой нужно не только согласовать существенные условия, но и передать определенное договором имущество (п. 2 ст. 433 ГК РФ).
Самый яркий пример реального договора — это заем, в котором заимодавцем выступает гражданин. Такой договор считается заключенным с момента передачи заимодавцем суммы займа или другого предмета договора заемщику или указанному им лицу. В остальных случаях договор займа — консенсуальный (п. 1 ст. 807 ГК РФ).
Из теории и практики известно, что консенсуальный договор – это договор, который считается заключенным с момента согласования сторонами всех существенных условий (ст. 432 ГК РФ).
Название происходит от лат. consensus — согласие. То есть важно достижение общих интересов по базовым условиям сделки. Законодатель относит к консенсуальным договорам большинство видов поименованных в ГК РФ соглашений.
Консенсуальный характер договора является признаком соглашений, для достижения которых достаточно договоренности, а не факта исполнения. Такие соглашения могут заключаться в простой письменной форме.
Есть отличия между консенсуальным и реальным договором. Во втором случае соглашение вступает в силу не в момент подписания или наступления указанного условия, а в момент совершения реальных действий.
Например, перечисления денег на счет. Отличать реальной договор от консенсуального важно, чтобы определить вид сделки. Так, законодатель различает момент, с которого считаются заключенными договор потребительского кредита и договор потребительского займа, чтобы не путать один вид с другим. Суды указывают, что кредитный договор считается заключенным с момента зачисления суммы кредита на счет заемщика (ст. 819 ГК РФ). Получается, что соглашение носит реальный характер. Имеются двусторонние обязательства по сделке.
Консенсуальный характер кредитного договора «является необходимым видообразующим признаком данного договора, позволяющим выделять его в отдельный вид договора займа». Договор потребительского кредита считается заключенным, если стороны достигли согласия по всем индивидуальным условиям договора, указанным в части 9 статьи 5 (ч. 6 ст. 7 федерального закона от 21.12.2013 № 353-ФЗ).
Договор потребительского займа считается заключенным с момента передачи заемщику денежных средств. В такой ситуации суд посчитал, что условие договора о его действии с момента зачисления кредита на счет заемщика является правомерным. Банк вправе требовать признать незаконным в части постановление Роспотребнадзора о нарушении прав потребителей (постановление АС Дальневосточного округа от 14.09.2018 № Ф 03-3171/2018 по делу № А 04-50/2018).
При заключении подразумевается, что стороны доверяют друг другу и честны со своим партнерами. Если один из участников сделки передает другому некий предмет (вещь) то подразумевается, что он действительно ему принадлежит, владелец вправе им распоряжаться по своему усмотрению, и к совершению сделки нет никаких препятствий.
К реальному же доверие или недоверие сторон друг к другу, честность, а равно и нечестность, не имеет отношения, поскольку он закрепляет уже свершившийся факт.
В отличие от реального консенсуальный имеет протяженность во времени, на исполнение его сторонами устанавливаются сроки.
Есть один признак, по которому можно отличить его от реального. Текст его должен отражать обязательства сторон. То есть, если в договоре сказано, что такой-то обязуется, к примеру, передать некую вещь другой стороне, то это консенсуальный. Если слово обязуется отсутствует, то – реальный.
Один и тот же договор может быть и реальным, и консенсуальным. Все зависит от формулировки.
Еще одной отличительной особенностью является возможность передачи своих обязательств по договору третьим лицами, ранее в нем не участвовавшим. Помимо этого предусмотрено, что стороны могут действовать через посредника, не встречаясь друг с другом. Например, при продаже жилья через риэлтора или торговле на бирже через брокера.
Законом участникам предоставлено право прервать его действие на любом этапе исполнения.
Участник сделки может отказаться от переданного ему предмета, вещи и тому подобное, если его не устроит качество или нарушения договора при передаче.
Споры между сторонами разрешаются либо на основании договорных положений, либо в установленном законом порядке через обращение в суд.
Какой договор – реальный, а какой – консенсуальный, и с какого момента заключаются
Одна из классификаций предполагает деление соглашений в юридической практике на реальные и консенсуальные.
Главное отличие – в том, как определяется момент появления реальной силы у документов. Заключение консенсуальных договоров происходит, когда существенные условия не вызывают споров. И с того момента, как проходит юридическое оформление.
Наличие данных признаков и говорит о том, что соглашение именно консенсуальное.
Чтобы был заключен реальный договор, одного соглашения сторон недостаточно. Подобные документы вступают в силу, когда от одной стороны к другой передаётся предмет договора.
Как и когда необходимо заключать акт приема-передачи? Читайте по
И когда участникам удалось достичь согласия, юридически закрепить факт.
Реальные соглашения – это документы, чей состав признаётся сложным с точки зрения юридических понятий:
- Появление согласия.
- Факт передачи вещи.
Хронологически сначала стороны должны прийти к компромиссу, а потом уже переходить к передаче объекта друг другу. Пример реального договора – оформление займа.